法無明文禁止代孕
“一部法律的制定是對已經(jīng)達成共識的問題作出明文規(guī)定,而對于有爭議的問題可以暫不涉及,這不僅可以提高法律出臺的效率,也是不讓有爭議的問題過于草率地寫入法律,以免產(chǎn)生更大的負面影響。”中國法學會婚姻家庭法學研究會副會長李明舜說。
對此,有觀點認為,法無明文禁止即可為,刪除禁止條款,就表示代孕是合法的。
“目前確實沒有法律和法規(guī)層面的規(guī)范,原衛(wèi)生部的規(guī)定只是行政規(guī)章,不具有限制公民權(quán)利的效力,不能作為禁止代孕的法律依據(jù)。至于禁止醫(yī)院開展代孕服務的政策,則只能約束醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務人員的行為,不能依此規(guī)章限制公民行使權(quán)利。至于對代孕進行的集中整治行動,也只能是整治醫(yī)療機構(gòu),并不在全國范圍內(nèi)具有約束力。”楊立新說。
對此觀點,李明舜表示認同,他說,打擊代孕醫(yī)療機構(gòu),是禁止代孕的其中一環(huán),對代孕雙方當事人進行的代孕行為也不能聽之任之?,F(xiàn)實生活中代孕雙方當事人規(guī)避有關(guān)規(guī)定,例如選擇去其他國家和地區(qū)進行代孕等,對此類行為也要加以規(guī)制。
原則禁止可適當放開
“顯然,完全放開代孕政策,使代孕在全國范圍內(nèi)大量展開應用,會出現(xiàn)不少法律問題,不僅僅是親屬關(guān)系的認定不易處理,而且會出現(xiàn)大量非法、商業(yè)性的代孕,不法商人借此牟利,導致倫理混亂,孕母的人格尊嚴、社會公共秩序和善良風俗受到損害。”楊立新說。
楊立新指出,考慮到代孕人群的需求,對代孕完全禁止也行不通,因此,應當采取適當?shù)撵`活措施,在禁止代孕的原則下,采取適當放開政策,允許有迫切需求的家庭,能夠通過代孕而使血緣關(guān)系存續(xù)下去,也使民族的繁衍得到保障。
“綜合觀察我國學界對代孕問題的基本意見,就是原則禁止、適當放開。這也是立法機關(guān)在審議計劃生育法修正案草案時,對是否規(guī)定禁止代孕條款所依據(jù)的基本思路。”楊立新說。